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什么是股权质押?股权质押的标的物(2)股权质押的效力

股票配资 作者:冷男 日期:2020-06-24 12:06浏览:

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股权质押的有效性是股权质押制度的核心内容。股权质押的效力是指质权人在担保债务范围内对质押股权优先受偿的效力,以及质押对质押股权中存在的其他权利的限制和影响。

一、股权质押对有担保债权人权利范围的效力

权利质押,法律没有特别规定的,比照适用动产质押的有关规定。因此,与动产质押一样,股权质押所担保的债权范围一般在质押合同中由当事人约定。然而,大多数国家的立法都有关于质押担保范围的规定。主要包括:主债权、利息、迟延利息、行使质权的费用和违约金。至于违约金,德国《民法典》第1210条和日本《民法典》第346条都规定了质押担保的范围。

台湾《民法》没有违约金的规定,但台湾有学者认为违约金是以质押的方式来代替不履行的违约金。除非双方另有约定,否则不当履行的违约金不在保证范围内。《担保法》第67条规定,“质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质押物保管费用和实现质押权利的费用”。

法律关于质押担保范围的规定有两个功能:一是为当事人约定担保范围提供参考或范本;第二,当事人对质押担保的范围没有约定或者约定不明确的,应当适用协助。但是,法律关于质押担保范围的规定是任意性的规范,当事人可以在同意的情况下增加或删除。当事人在合同中对担保范围的约定与法律规定不一致的,应当约定。

二、股权质押对质押的效力

股权质押的效力范围一般包括:

(1)物质。也就是质押股权。质押是质押的行使对象,当然属于质押的效力范围。

(2)水果。即质押股权带来的收益。主要指股息、红利、公司盈余分配等。日本《商法》第209条第1款规定:“以股份为质押标的时,公司可以根据质权人的要求,在股东名册中记载质权人的姓名和住所。而当质权人的名字被记录在股票时,质权人可以在分配公司的利益或利息、分配剩余财产或前条所收到的款项时先于其他债权人获得其债权的偿还。”对于股份质押,日本《有限公司法》第24条比照适用于日本《商法》第209条第1项。这一内容在日本法律中也称为“登记质押”,即只要质押的股权按本文的要求进行记录,股权质押就可以实现质押股权所产生的收益。我国《担保法》第68条规定:“质权人有权收取质押的孳息。”然而,这一条的规定仍然是一种任意的规范。"质押合同另有约定的,以约定为准."。

三、股权质押对质权人的效力

股权质押对质权人的效力是指股权质押合同对质权人的权利和义务。首先,股权质权人享有的权利一般应包括:

(1)优先补偿。质权人可以优先获得质押股权的价值补偿。这是质权人最重要的权利。这种优先权主要体现在以下几个方面:第一,质权人将清偿质押股权价值高于出质人价值的其他债权人。第二,在质押后,质权人优先于质权人。从理论上讲,质押以交付和占有为成立要件,排除了出质人再次设立质押的可能性。然而,根据外国立法,质押的转让和占有不限于实际交付,而是允许简单交付和指示交付。这些变相的占有行为使得有可能

因此,日本《民法典》第355条规定,为了保证数项债权,当同一动产设定质权时,质权的顺序取决于设定的顺序。中国的《担保法》没有具体说明同一质押品是否可以设定两个或更多质押权利。但是,在我国《担保法》中,占有的转移是动产质押的有效对抗要件,因此可以认为不允许在动产上设定两个以上的质押。但是,我国《担保法》并不要求转让占有权,而是将登记作为生效要件和对抗要件,因此在股权中设定两个或两个以上的质押权利是可行的,只要后一种质押权利的当事人同意,就应当允许,以尊重当事人的缔约自主权,充分发挥股权的担保功能。第三,质权人对质押股份的孳息享有优先受偿权。根据我国《担保法》第68条第2款的规定,质押的孳息应当用于清偿质权人的债权。

(2)代位权。当因质押权益的丧失或其他原因出现补偿或替代时,质押权利应延伸至补偿或替代。日本《民法典》规定,质权人也可以对债务人因其质押物的出售、出租、灭失或毁损而收到的金钱或其他物品行使质押权。日本《商法》第208条规定,“当股份被注销、合并、分割、转换或购买时,以原股份为标的的质押存在于股东因注销、合并、分割、转换或购买而应得的金钱或股份中。”我国《担保法》第73条规定,对质押财产损失的赔偿应视为质押财产。

(3)质权的保全。质押的保全权也称提前拍卖质押权。也就是说,当质押财产有腐败的危险或者其价值可能明显减少,足以损害质权人的权利时,质权人可以提前处分质押财产,清偿有担保债权人的权利,或者提前将质押财产的收益用于质押。至于股权质押,由于股权价值的不稳定性,股权价值很容易受到市场行情和公司经营状况的影响,而这种趋势对于股票来说更为糟糕。因此,股权质权人享有的质押保全权对于保证其债权的安全至关重要。

四.股权质押对出质人的效力

出质人将其拥有的股权出质后,该股权作为债权的担保物,且其上有担保权益,因此出质人的部分权利受到限制。但是,出质人仍然是股权的所有者,其股东身份未发生变化,因此出质人对质押股权仍享有以下权利:

(一)质押股份的表决权。关于谁应该行使质押股份的表决权,国外有不同的立法例:一个是以法国为代表,认为质押股份的表决权应该由出质人行使。根据法国《商事公司法》第163条第3款的规定,“投票权应由抵押权人证券行使。因此,质权人应债务人的请求,按照法律法规确定的条件和期限交存其抵押股份。”。瑞士《民法典》也采纳了这一观点。一种以德国为代表的观点认为,抵押权人不得干预股东表决权的行使,但应将作为抵押标的的股份交付给可信赖的第三方,如银行或股东代理人,并在股东同意的情况下代表股东行使,违者应承担损害赔偿责任。

此外,日本《商法》没有规定谁应该行使质押股份的表决权,但中国一些学者认为股份是用益物权,应由用益物权人根据日本《商法》第207条行使,该条规定股份应转让给股票。我个人认为,股权表决权是股东的一项特殊权利,除非得到控股股东的委托,否则任何人不得代表股东行使。即使在股权质押期间,也不例外。中国的《担保法》和《公司法》没有规定这一点。但是,根据中国《担保法》,股权质押并不是转让占有所必需的,但质押登记是有效的对抗要素。质押登记仅记录股份质押的事实,其目的是限制质押股份的转让并向第三方登记,而不是变更股东名册。在股东名册上,股东仍然是出质人。基于此,可以推断出质押股份的表决权应由出质人直接行使。

(2)新股优先购买权。在众多的股权权能中,有一项是新股优先购买权,它属于股权中的财产权,是股东根据其地位享有的优先权,而非股东享有的优先权。因此,在股权质押期间,这一权力仍属于出质人。

(3)要求退还余款的权利。股权质押实现后,处分的质押物在清偿债权后仍有价值的,出质人有权要求质权人返还。出质人的义务是未经质权人同意不得转让质押股权。

[编辑本段]股权质押的实现

股权质押的实现是指股权质权人在还款期结束后清偿其债权后,处分质押物并优先清偿其债权。股权质押的实现是质权人优先受偿权的实现,是股权质押成立的最终结论。

1.股权质押的实现与动产质押相同,一般需要以下两个要素:第一,质押必须有效存在。如前所述,外国立法一般规定,如果质押是由股票作出的,则占有权应当转移。质权人继续占有股票的,不得向第三人质押。第二,债权必须清偿,而不是清偿。所谓未清偿,不仅指债权未清偿,还包括债权未清偿。

2.股权质押的实现必须与质押股权一并处置,这有两层含义:一是将所有股权作为质押标的进行处置。即使部分或甚至一小部分担保结算仍未结清,也必须处置所有质押股份,不允许仅处置一部分而搁置其余部分,这是质押的不可分割性。第二,是指对质押标的股权的所有权力和职能进行整体处置,但不允许分割或仅处置部分权力和职能。这是由公平的不可分割性决定的。

3.禁止液体。各国立法的一般规则是禁止在质押合同中订立流动条款,否则即使订立了流动条款,也将被视为无效。所谓流动性条款,是指当事人在质押合同中约定,当债权达到还款期限且未清偿时,质押物的所有权属于质权人。中国《担保法》第66条是禁止液体的规定。权利质押的,法律没有特别规定的,比照适用动产质押的规定。因此,股权质押也禁止具有流动性。也就是说,质押的股权自然不归质权人所有,除非质权人依法处分。

4.质权的实现方式,即处分质权的方式。根据我国《担保法》法》第71条第2款,质押权的实现有三种方式,即折价、出售和拍卖。然而,由于股权质押的特殊性,股权质押的实现有其自身的特点。

(1)股权质押的实现导致股权转让。因此,质押股权的处置必须符合《公司法》关于股权转让的规定。以出资为质押标的的,可以折价归质权人所有,也可以通过出售或者拍卖方式转让给他人。但是,股份质押必须在依法设立的证券交易场所转让;注册名称股票以背书交付方式转让;持票人股票应在证券交易所通过交付方式转让。因此,不应采用折扣或拍卖。

(二)以出资方式出质的,在折价、出售或者拍卖时应当通知公司,并通知其他股东,其他股东在同等条件下可以行使优先购买权。

首先,要注意股东优先购买权和质权人优先购买权的区别。股东优先购买权是指有限责任公司股东的出资转让时,在同等条件下,公司其他股东有权优先于非股东购买拟转让的出资。质权人的优先受偿权是指质权人对质押物价值的优先受偿权。但是,质权人在处分质押资本时没有优先购买权。

第二,股东在质押时未能行使购买权并不剥夺股东在质押权利实现时行使购买权。由于股权质押只是在股权上设定担保权,并不一定导致股权的转让。因此,股权质押实现后,其他股东仍可行使优先购买权。

(3)股权因实现股权质押而发生转让后,应登记股东名册的变更,否则转让对公司不产生任何影响。

(四)中国投资者在外商投资企业的股权质押实现时,必须经国有资产评估机构评估并经国有资产管理部门确认。

(五)质押权利所担保的债权到期前公司破产的,质权人可以通过折价、变卖或拍卖公司剩余财产实现其质押权利。

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